Si te gustó, comparte este artículo:
No votes yet.
Please wait...

MC_anagrama de mediando conflictosDejando al margen los casos de derivación judicial, la Ley 5/2012 de mediación civil y mercantil, en su redacción actual (artículo 16), limita el inicio del procedimiento de mediación a los supuestos en que (a) las partes en conflicto  así lo acuerden o (b) una de las partes lo solicite en cumplimiento de un pacto de sometimiento a mediación preexistente.

Procedimiento de mediación (Ley 5/2012)

Artículo 16 Solicitud de inicio

1. El procedimiento de mediación podrá iniciarse:

a) De común acuerdo entre las partes. En este caso la solicitud incluirá la designación del mediador o la institución de mediación en la que llevarán a cabo la mediación, así como el acuerdo sobre el lugar en el que se desarrollarán las sesiones y la lengua o lenguas de las actuaciones.

b) Por una de las partes en cumplimiento de un pacto de sometimiento a mediación existente entre aquéllas.

2. La solicitud se formulará ante las instituciones de mediación o ante el mediador propuesto por una de las partes a las demás o ya designado por ellas.

3. Cuando de manera voluntaria se inicie una mediación estando en curso un proceso judicial, las partes de común acuerdo podrán solicitar su suspensión de conformidad con lo dispuesto en la legislación procesal.

Sin embargo, ¿qué pasa en el caso más habitual cuando es una sola de las partes la que se dirige al mediador solicitando información o su intervención sin pacto previo con la otra parte?

En otro artículo ya hemos hablado sobre la naturaleza de la consulta que realiza  una de las partes (el solicitante) al mediador. Hoy nos vamos a referir al segundo aspecto, es decir, cuando el consultante solicita nuestra intervención como mediador, sin acuerdo previo con la otra parte.

Actualmente, resulta práctica habitual que el mediador, una vez recibida la solicitud instada por una de las partes,   se ponga  en contacto con la otra parte para darle a conocer la intención del solicitante al tiempo que  le invita a una sesión informativa, conforme a lo prevenido en el artículo 17 de la Ley.

No obstante, en nuestra experiencia, cuando no existe un acuerdo previo de sometimiento a mediación de las partes, resulta  complicado “convencer” a la otra parte por varios motivos, y eso a pesar de que la mediación pueda representar  un paso muy importante de acercamiento para la solución del conflicto:

Pongámonos por un momento en la piel de la persona B a la que, como mediador, vamos a invitar al proceso de mediación solicitado por A. Imaginémonos que somos esa persona B, a la que de repente llama alguien que dice ser mediador y que afirma que  el señor A se ha puesto en contacto con él para que medie en un “conflicto” que, al parecer, existe entre ambos, para lo cual le invita a una sesión voluntaria de información…

Como se puede fácilmente comprender, el mensaje no puede resultar más “débil”. Para empezar  nos podemos encontrar con frases del tipo “¿quién le ha autorizado a usted a llamarme?¿de dónde ha sacado usted mis datos?, ¿mediador?¿qué es eso?¿qué es una sesión de información voluntaria?”. Si a esto añadimos la lógica consulta que el señor B hará a su abogado y la presumible respuesta evasiva de éste, el despropósito está servido.

¿Qué debilidades existen cuando una de las partes propone mediación sin estar acordada previamente?

Desde el punto de vista del invitado a sesión informativa de mediación se puede ver como una debilidad del solicitante la propuesta de mediación. En la práctica, la aceptación a la invitación a la sesión informativa estará condicionada a que ambas partes en conflicto tengan el mismo interés por resolverlo y que a ambas les interese una resolución rápida y de bajo coste (lo que no siempre ocurre).

Veamos algunos casos en los que la invitación a mediación no va a ser aceptada  porque las partes tienen intereses contrapuestos respecto al conflicto:

 

Visión de la parte A (solicitante) Visión de la parte B (parte contraria)
Sabe lo que es la mediación y lo que cabe esperar de un mediador Desconoce lo que es la mediación y la función del mediador, -o desconfía del mediador enviado por la otra parte- y no quiere enterarse o le aconsejan en contra.
Le interesa una solución rápida No le interesa una solución rápida. Prefiere alargar la situación.
No puede afrontar el coste de un juicio Puede afrontar el coste de un juicio, incluso perdiéndolo.
Puede afrontar el coste de una mediación No puede afrontar el coste de una mediación y la parte contraria no está dispuesta a asumir la totalidad de la minuta.
Aunque cree tener razón, no tiene pruebas a favor de su tesis para imponer su criterio en un juicio Cree tener más argumentos que la parte contraria  cara a un juicio
Tendría pruebas para imponer su criterio en juicio pero cree que puede ganarse tiempo y dinero con la mediación Se cree con mejores argumentos ante un eventual juicio y no tiene prisa por resolver
No merece la pena llevar el asunto a juicio, aunque lo gane  (por ejemplo porque la parte contraria sea insolvente ante mi reclamación de cantidad) No le importa perder el juicio porque es insolvente
Un mediador va a ayudar a mejorar la relación entre las partes No le interesa mejorar la relación con la otra parte
Busca una solución válida de equidad o de sentido común,  aunque el Derecho no esté de su lado. Busca la solución en derecho que puede aportar la sentencia del juez, que tiene que ceñirse a la legalidad material y formal.
Busca una solución, no una venganza, ni un escarmiento, ni sentar un precedente Le interesa lo contrario
Piensa que existe una ZOPA (zona de posible acuerdo) Piensa que no existe una ZOPA

 

Como se puede observar, son muchos los supuestos en los que los intereses de las partes no coinciden a la hora de proponer una mediación. Si se consigue superar esta fase y llevar a las partes a la sesión informativa, se habrá logrado andar el camino en más de un 50% y estaremos a las puertas de iniciar la mediación en sesión constitutiva.

Conclusión

Transcurridos ya cinco años desde la publicación de la Ley 5/2012 de mediación civil y mercantil, es necesario apostar por una reforma que, definitivamente, impulse este procedimiento.

Viendo  además la experiencia favorable de otros países, como Italia o Argentina, existe un amplio consenso entre los mediadores sobre la necesidad de imponer la obligatoriedad, para las partes, de (al menos) asistir a la reunión informativa previa  a la interposición de la demanda, por lo que no estaría de más incluir este supuesto como un nuevo apartado c) del artículo 16.1 de la referida Ley de mediación civil y mercantil. El coste  de la sesión informativa en este supuesto, a falta de  acuerdo,  debería ser, a nuestro juicio,  sufragado por el solicitante.

Es interesante leer el informe del año 2016 de la Comisión Europea (desafortunadamente sin traducción oficial) respecto a la implantación de la  Directiva 2008/52/EC de mediación en los países de la Unión Europea. Su apartado 3.1.3 se refiere a la implantación de la obligatoriedad de la mediación en los distintos países de la Unión en estos términos:

«Sólo algunos Estados Miembros establecen la mediación obligatoria. Por ejemplo en Austria, es la regla en caso de terminación anticipada de un contrato de aprendizaje. En Eslovenia, a pesar de que la legislación traspuesta afirma que la mediación puede hacerse obligatoria por ley, no se han establecido provisiones requiriendo a las partes su recurso a mediación antes de acceder al sistema judicial. Sólo Italia tiene establecida la mediación obligatoria para muchas clases de disputas…

Algunos Estados Miembros están actualmente considerando la introducción de mediación obligatoria. Por ejemplo, se está estudiando la mediación obligatoria en Hungría para casos de custodia de hijos, en Grecia para familias sobre-endeudadas, en Croacia para divorcios y custodia de hijos. Francia tiene un proyecto piloto que incluye la obligación de reunirse con un mediador en el caso de conflictos de familia.

Con el fin de incrementar el uso de la mediación, otros Estados Miembros  introdujeron obligaciones diferentes más allá del ámbito limitado de la Directiva. Por ejemplo, en Rumanía, es obligatoria la asistencia a una sesión informativa sobre las ventajas de la mediación. De acuerdo con la legislación de Irlanda, esta sesión puede ser ordenada por el juez. Bajo el Código de Procedimiento Civil de la República Checa, la Corte puede ordenar a las partes asistir a una reunión de tres horas con un mediador. Además, aparte de las sesiones informativas, bajo la Ley de Responsabilidad Civil y Procedimiento de Irlanda, el juez puede ordenar a las partes la mediación incluso si una de ellas no desea intentarla.» 

Si tiene dudas sobre el proceso de mediación,  no deje de consultar nuestra página de preguntas frecuentes o póngase en contacto con nosotros.

 

El Colegio de Abogados de Madrid recuerda a sus letrados la obligación de informar a sus clientes de la posibilidad de acudir a mediación, para reducir la litigiosidad

Los abogados deben informar a sus clientes sobre la posibilidad de resolver su conflicto a través de la mediación El ICAM (Ilustre Colegio de Abogados de Madrid) ha sacado una nota de prensa fechada el 31 de Octubre de 2016 en la que recuerda a sus abogados que su...
Leer

La mediación como respuesta a la insatisfacción de los ciudadanos con la Justicia

Mejor un mal acuerdo que un buen pleito La inmensa mayoría de los ciudadanos que han acudido a la Justicia para resolver un conflicto, incluso aquellos que han logrado hacer valer sus pretensiones, dice haber quedado insatisfecho. La conclusión generalmente aceptada...
Leer

Celebración del Día Europeo de la Mediación (21 de Enero)

El 21 de Enero se celebra el Día Europeo de la Mediación (#DiaEuropeoMediacion) y para ello se llevan a cabo multitud de actos organizados por las Instituciones de Mediación, Colegios Profesionales y otras corporaciones. El Consejo General de la Abogacía presenta sus...
Leer

Otras desventajas del juicio frente a la mediación

 Entre las ventajas de acudir a mediación respecto a resolver los conflictos por medio de juicio, resaltábamos en el artículo anterior, la libre elección del mediador. En el artículo de hoy trataremos de exponer las desventajas que tiene el juicio respecto a la...
Leer

El Consejo General del Poder Judicial apoya el sistema de mediación para resolver conflictos

APOYO A LA MEDIACIÓN PARA RESOLVER CONFLICTOS DESDE EL CONSEJO GENERAL DEL PODER JUDICIAL Una vez más hablamos de resolver conflictos a través de la mediación... Hoy compartimos con vosotros el artículo realizado por el Diario de Mediación durante la Conferencia -...
Leer

Tibieza del Parlamento Europeo en sus recomendaciones de apoyo a la mediación

 Criticábamos en un reciente artículo, al que nos remitimos,  publicado el pasado día 22 en el blog de Tomás Prieto bajo el título "Novedades del Parlamento Europeo respecto a la Directiva de Mediación", que este no se muestra categórico a la hora de elaborar sus...
Leer

¿Por qué no ha triunfado (todavía) la mediación en España?

La mediación en España es hoy una institución con mucho futuro pero poco presente. Nadie duda de que será uno de los mayores avances de la justicia en el siglo XXI y que estamos sólo al comienzo de su prometedora andadura, pero hoy por hoy, sigue siendo una perfecta...
Leer

¿Está avanzando la mediación en España?

  El pasado día 17  se celebró en Madrid el Congreso Anual de Instituciones para la Difusión de la Mediación, que revisó el estado de situación de esta herramienta de resolución de conflictos en España.  Un amplio comentario sobre lo tratado en el Congreso IDM...
Leer

Mediación y abogacía son las claves «en» la reforma de la Justicia que se necesita

El diario Expansión, en artículo firmado por  L.SAIZ/V.MORENO/S.SAIZ, bajo el título "el sector legal diseña la hoja de ruta para reformar la Justicia",  se hace eco hoy (1/04/2017) de algunos pasos que se deben dar.  Como mediador, no quiero dejar pasar esta...
Leer

Libre elección del mediador

Si usted tiene un  conflicto -familiar, empresarial, laboral, patrimonial, o de otra naturaleza- y está pensando  en el juicio como única solución posible, debe saber que está desaprovechando una fantástica oportunidad.  Es hora de que se informe sobre la posibilidad...
Leer
No votes yet.
Please wait...
Si te gustó, comparte este artículo: